Справа: № 2а-13919/10/2670 

Головуючий у 1-й інстанції: Пащенко К.С.

Суддя-доповідач: Грищенко Т.М.

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді - Грищенко Т.М.,

суддів - Лічевецького І.О., Мацедонської В.Е.,

при секретарі - Загродському В.М.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва на постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 жовтня 2010 р. у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Реалті сіті" до Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва про скасування податкового повідомленя-рішення, -

В вересні 2010 року позивач звернувся до суду з позовом до відповідача про скасування податкового повідомленя-рішення.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 жовтня 2010 р. позов задоволено.

Не погоджуючись з зазначеним судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову суду першої інстанції як таку, що постановлена з порушенням норм матеріального права та постановити нове рішення про відмову в задоволенні позову.

Мотивуючи своє рішення про задоволення позову, суд першої інстанції зазначив, що відповідач як суб’єкт владних повноважень не довів правомірності висновку про заниження позивачем податку на прибуток всього на суму 652329 грн., а також завищення ним від’ємного значення об’єкта оподаткування попереднього податкового періоду на загальну суму 2630000,00 грн., висновки відповідача з цього приводу є безпідставними та такими, що не відповідають вимогам чинного законодавства.

Колегія суддів не може погодитись з такими доводами суду першої інстанції з наступних підстав.

Перевіркою встановлено, що в порушення п. 5.1, пп. 5.2.1 п. 5.2, пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994 №334/94-ВР в редакції Закону України від 22.05.1997 №283/97-ВР (283/97-ВР) із змінами і доповненнями, ТОВ "Ріелті Сіті"віднесено до складу валових витрат з юридичних та аудиторських послуг, не підтверджені відповідними первинними документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку, що призвело до завищення валових витрат в сумі 2 630 000,00 грн.

В ході перевірки встановлено, що підприємством були укладені договори між ТОВ "Ріелті Сіті"та ТОВ "Тиса - 2005".

Згідно умов договору, ТОВ "Тиса - 2005"- виконавець, платник єдиного податку 10%, в особі директора Шепета О.О., за дорученням Замовника ТОВ "Ріелті Сіті", в особі директора Магаляса О.Л., зобов'язує надати юридичні послуги, послуги з питань податкового, валютного законодавства.

Відповідно до акта здачі-приймання виконаних робіт від 30.06.2008 № 1 до договору від 03.01.2008 № 01/01/08-1 ТОВ "Тіса-2005"надавало юридичні послуги.

Укладена додаткова угода № 2 від 18.04.2008 до договору процентної позики № 21/08 від 12.08.2004 з Фірмою "СВМ Іnternational, LIС А Georgia Limited Liability Company"(пролонгація договору, збільшення ліміту кредитування).

Відповідно до договору від 03.01.2008 № 01/01/08-2 ТОВ "Тіса-2005"виконало аудиторські послуги, про що складено акт здачі-приймання виконаних робіт від 30.06.2008 № 1.

Статтею 9 Закону України від 16 липня 1999 року № 996 "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" передбачено, що підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, що фіксують факт їх здійснення. Вони повинні мати обов'язкові реквізити: назву документа; дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складається документ; зміст і обсяг господарської операції; одиницю вимірювання; посади осіб, що відповідальних за здійснення операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані для ідентифікації особи, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Згідно п. 2.4 ст. 2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженому Наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 № 88 (z0168-95) (в редакції Наказу Міністерства фінансів № 372 від 07.06.2010 (z0515-10) ),первинні документи повинні мати такі обов'язкові реквізити: найменування підприємства, установи, від імені яких складений документ, назва документа (форми), дата і місце складання, зміст та обсяг господарської операції (у натуральному та/або вартісному виразі), посади і прізвища осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення, особистий чи електронний підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Зазначені вище акти здачі-приймання виконаних робіт, підписані ТОВ "Ріелті Сіті"(Замовник) і "Тиса-2005" (Виконавець) не мають такий обов'язковий реквізит як обсяг господарської операції у натуральному та/або вартісному виразі. Отже, вказані акти не можуть бути визнаними як первинні документи, що фіксують факт здійснення господарських операцій.

Також в ході перевірки не надано документального підтвердження щодо надання консультацій з питань дотримання податкового та валютного законодавства та юридичних послуг, а саме: не надано звіт, щодо виконаних робіт; не надані доручення на право представляти інтереси ТОВ "Ріелті Сіті"в Окружному адміністративному суді м. Києва, банках, установах, при проведені переговорів з нерезидентами щодо надання кредитів, на проведення реєстрації права власності на об"єкт нерухомості від імені замовника в бюро технічної інвентаризації.

Згідно ст. 5 Закону України від 22 квітня 1993 року № 3125-ХІІ "Про аудиторську діяльність"право на здійснення аудиторської діяльності мають аудиторські фірми, включені до Реєстру аудиторських фірм та аудиторів. Керівником аудиторської фірми може бути лише аудитор. Статтею 4 вказаного Закону передбачено, що аудитором може бути фізична особа, яка має сертифікат, що визначає її кваліфікаційну придатність на заняття аудиторською діяльністю на території України.

Згідно Національного нормативу Аудиторської палати України № 26, що розроблений на підставі Закону України "Про аудиторську діяльність" (3125-12) , в аудиторському висновку вказується адреса дійсного місцезнаходження аудиторської фірми та номер ліцензії на аудиторську діяльність. Ця інформація може розміщатись як при кінці аудиторського висновку, після підпису аудитора, так і в матриці бланку аудиторської фірми. Аудиторський висновок підписується директором аудиторської фірми або уповноваженою на це особою, яка має відповідну серію сертифікату аудитора України на вид проведеного аудиту.

З огляду на те, що в договорі про надання аудиторських послуг № 01/01/08-2 від 03.01.2008, акті здачі-прийняття виконаних робіт № 1 від 30.06.2008 та акті (висновку) аудиторської перевірки від 30.06.2008 не зазначено про наявність у ТОВ "Тиса-2005"або директора фірми Шепета Олександра Олександровича відповідних сертифікатів та ліцензій, вони відсутні. Перелічені послуги підтверджуються лише актом виконаних робіт № 1 від 30.06.2008 та аудиторським висновком, інших документів до перевірки на письмовий запит надано не було.

Згідно даних бази АІС-ОР визначено наступні види діяльності, якими займається ТОВ "Тіса-2005": 51.19.0 - Посередництво в торгівлі товарами широкого асортименту та 74.13.0 - Дослідження кон'юнктури ринку та виявлення суспільної думки. Також в періоді з 01.01.2008 по 31.03.2010 підприємство знаходиться на єдиному податку за ставкою 10 %.

Згідно поданого розрахунку єдиного податку підприємством задекларовано виручку від реалізації за 2008 рік з наростаючим підсумком у розмірі 77 332,00 грн. Заборгованість ТОВ "Ріелті Сіті"перед ТОВ "Тіса-2005"за виконані роботи та послуги за 2008 рік складає 2 630 000,00 грн.

Рідповідно пп. 5.2.1 п. 5.2 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994 №334/94-ВР в редакції Закону України від 22.05.1997 №283/97-ВР (283/97-ВР) із змінами і доповненнями, до складу валових витрат включаються суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці.

Згідно пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України "Про оподаткування прибутку підприємств" від 28.12.1994 №334/94-ВР в редакції Закону України від 22.05.1997 №283/97-ВР (283/97-ВР) із змінами і доповненнями, не належать до складу валових витрат будь-які витрати, не підтверджені відповідними розрахунковими, платіжними та іншими документами, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку.

Враховуючи вищезазначене, ТОВ "Ріелті Сіті"порушено: п. 5.1, пп. 5.2.1 п. 5.2, пп. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України від 28 грудня 1994 року № 334-/94-ВР "Про оподаткування прибутку підприємств", із змінами і доповненнями, безпідставно завищено суму валових витрат, що призвело до завищення валових витрат в розмірі 2 630 000,00 грн., в т. ч. по періодах: за 2 кв. 2008 року в розмірі 2 630 000, 00.

Керуючись ст.ст. 198, 202, 205, 206, 207 КАС України, суд, -

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва –задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду міста Києва від 26 жовтня 2010 р. –скасувати та винести нову про відмову в задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Реалті сіті".

постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.